2022.06
白梅芳、許家綺
公司法第209條第1項規定：「董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為，應對股東會說明其行為之重要內容並取得其許可」。目的為避免董事另行經營與公司同類之業務，使其利益與公司之利益產生衝突，導致董事未能忠實履行自己的職責，進而損及公司的利益。因此，公司法設有「董事之競業禁止義務」，此屬於董事忠實義務之一環。
針對前述義務所稱「競業」之範圍，經濟部認為若董事兼任經營同類業務之他公司董事或經理人，倘該二公司為100%母子關係時，在法律上雖為二獨立法人格公司，但在經濟意義上實為一體，二者之間並無利益衝突可言，因此於此情形下之董事兼充，並不構成公司法第209條競業行為（經濟部民國（下同）101年10月11日經商字第10102435880號函）。
相較於經濟部對於「非競業」認定採取較保守的態度，認為「關係企業間董事兼充，必須該關係企業是『100%持股關係之母子公司』方不構成競業」，法院近年來對於「非競業」之標準則逐步放寬，認為關係企業彼此間非立於競爭之地位(臺灣高等法院107年度上字第198號民事判決)，甚至認為關係企業間董事兼充非但無害於公司利益，反而可以擴大集團經營綜效，並減少額外代理成本(臺灣新北地方法院109年度訴字第2580號民事判決)。最高法院更於110年3月作成判決，明確指出「公司間如為百分之百之母子公司，或為同一法人百分之百直接或間接持股之公司，或為關係企業（公司法第369條之1參照），雖各公司獨立存在而法人格個別，因在經濟意義上實為一體，或無利益衝突可言，則不構成競業行為」。由此可見：目前法院主流見解認為關係企業彼此間董事兼充不屬公司法第209條第1項所指「競業」之範疇。
按上開經濟部101年10月11日經商字第10102435880號函（認定：除非所涉關係企業為100%持股關係之母子公司，董事兼任關係企業之董事或經理人須取得股東會許可）仍為目前經濟部所採取之立場。
綜上，雖然法院對於「非競業」之認定有逐步放寬的趨勢，但經濟部對此仍持較保守的態度。本此，建議董事於規劃兼任「非100%持股之關係企業」之董事或經理人時，仍宜依上開公司法之規定取得股東會同意，以避免發生爭議。