2022.06
白梅芳、许家绮
公司法第209条第1项规定：「董事为自己或他人为属于公司营业范围内之行为，应对股东会说明其行为之重要内容并取得其许可」。目的为避免董事另行经营与公司同类之业务，使其利益与公司之利益产生冲突，导致董事未能忠实履行自己的职责，进而损及公司的利益。因此，公司法设有「董事之竞业禁止义务」，此属于董事忠实义务之一环。
针对前述义务所称「竞业」之范围，经济部认为若董事兼任经营同类业务之他公司董事或经理人，倘该二公司为100%母子关系时，在法律上虽为二独立法人格公司，但在经济意义上实为一体，二者之间并无利益冲突可言，因此于此情形下之董事兼充，并不构成公司法第209条竞业行为（经济部民国（下同）101年10月11日经商字第10102435880号函）。
相较于经济部对于「非竞业」认定采取较保守的态度，认为「关系企业间董事兼充，必须该关系企业是『100%持股关系之母子公司』方不构成竞业」，法院近年来对于「非竞业」之标准则逐步放宽，认为关系企业彼此间非立于竞争之地位(台湾高等法院107年度上字第198号民事判决)，甚至认为关系企业间董事兼充非但无害于公司利益，反而可以扩大集团经营综效，并减少额外代理成本(台湾新北地方法院109年度诉字第2580号民事判决)。最高法院更于110年3月作成判决，明确指出「公司间如为百分之百之母子公司，或为同一法人百分之百直接或间接持股之公司，或为关系企业（公司法第369条之1参照），虽各公司独立存在而法人格个别，因在经济意义上实为一体，或无利益冲突可言，则不构成竞业行为」。由此可见：目前法院主流见解认为关系企业彼此间董事兼充不属公司法第209条第1项所指「竞业」之范畴。
按上开经济部101年10月11日经商字第10102435880号函（认定：除非所涉关系企业为100%持股关系之母子公司，董事兼任关系企业之董事或经理人须取得股东会许可）仍为目前经济部所采取之立场。
综上，虽然法院对于「非竞业」之认定有逐步放宽的趋势，但经济部对此仍持较保守的态度。本此，建议董事于规划兼任「非100%持股之关系企业」之董事或经理人时，仍宜依上开公司法之规定取得股东会同意，以避免发生争议。